实际操作第59期：有限合伙委托贷款

 

关键词：委托贷款 有限合伙 投资基金

【案例-上海金元百利资产管理有限公司、深圳吾思十八期股权投资基金合伙企业合伙协议纠纷（（2018）最高法民终539号）】一审法院认定事实如下：2013年7月，吾思基金前身深圳吾思股权投资基金管理有限公司同金元百利公司的前身上海金元惠理资金管理有限公司签订《合伙协议》，约定吾思基金为普通合伙人，金元百利公司为有限合伙人，二公司同意按照本协议约定的条款及条件成立有限合伙企业。2.3.1企业目的是对外进行股权、债权或组合投资，为合伙人赚取投资收益，不得以任何方式进行募集或发行基金。2.5经营期限为5年。4.1.1企业的投资目标为丰华鸿业公司。4.1.2企业所募集的资金，需预留合伙企业费用及投资所产生的相关费用，剩余部分资金通过中国银行以委托贷款的方式全部投资于丰华鸿业公司，资金用于丰华鸿业公司的宝华寺项目。

《合伙协议》签订后，金元百利公司于2013年8月13日至2013年12月13日向吾思十八期实缴出资49230万元，款项汇入后，吾思十八期与中国银行股份有限公司深圳上步支行、丰华鸿业公司签订《人民币委托贷款合同》，通过委托贷款的方式，将49230万元转贷给丰华鸿业公司。

金元百利公司后以委托贷款纠纷将丰华鸿业公司、吾思十八期等诉至法院，请求判令吾思十八期支付49230万元本金及利息等，广东省高级人民法院作出（2015）粤高法民二初字第11号民事判决，判令丰华鸿业公司向吾思十八期偿还借款本金49230万元及利息。

2017年2月14日，上海市高级人民法院对吾思十八期、李志刚、李锐锋合同诈骗一案作出(2016)沪刑终42号刑事判决，认定：李志刚实际控制、管理吾思基金……，李锐锋实际控制、经营管理润泰置业公司……2013年7月，李志刚与李锐锋再次协商后，由吾思基金作为普通合伙人与有限合伙人金元惠理成立吾思十八期，约定投资李锐锋实际控制、经营管理的丰华鸿业公司名下的宝华寺项目。2013年8月至12月，吾思十八期共计收到金元惠理的募集资金共计4.9亿余元，通过中国银行深圳上步支行委贷给李锐锋的丰华鸿业公司。李锐锋在收到上述委贷款后，将大部分资金用于支付前期经营公司的债务、李志刚的顾问费等，少部分用于润泰置业公司开发的中央公园项目及丰华鸿业公司开发的宝华寺项目。

一审法院经审理认为：综合各方当事人的主张，本案争议焦点为：1.《合伙协议》应否撤销？2.吾思基金、吾思十八期和丰华鸿业公司应否向金元百利公司返还出资款及相应利息？

吾思基金同金元百利公司签订《合伙协议》，约定吾思基金为普通合伙人，金元百利公司为有限合伙人，二公司同意按照《合伙协议》约定的条款及条件成立有限合伙企业吾思十八期。

金元百利公司提起本案诉讼主张吾思基金在签订《合伙协议》时存在告知其虚假情况、隐瞒真实情况的欺诈行为，故请求撤销《合伙协议》。一审法院认为，合伙协议是以设立合伙企业为目的，由合伙人共同订立，其作用在于确定所涉合伙企业的投资业务、费用及损益分配、合伙人的权利义务、合伙人会议、解散与清算等，是合伙企业最重要的内部法律文件，是依法设立、变更、终止合伙人的民事权利义务关系的合同，是设立合伙企业的基本依据。本案客观实际是，《合伙协议》签订后，吾思十八期已经依据合伙协议登记成立，合伙之共同事务也已事实存在。吾思基金主张撤销《合伙协议》，该项主张对吾思十八期势必产生巨大的影响，法院不能仅因为吾思基金、吾思十八期和丰华鸿业公司未到庭答辩即支持金元百利公司的诉讼主张，而应根据本案事实，依法审慎判断。

《中华人民共和国民法总则》（以下简称民法总则）第一百四十八条规定：“一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销”。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第五十四条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销”。本案中，《合伙协议》签订于2013年7月，协议约定，吾思十八期所募集的资金，预留合伙企业费用及投资所产生的相关费用，剩余部分资金通过中国银行以委托贷款的方式全部投资于丰华鸿业公司，资金用于丰华鸿业公司的宝华寺项目。《合伙协议》签订后，金元百利公司于2013年8月13日至2013年12月13日向吾思十八期实缴出资49230万元，吾思十八期、丰华鸿业公司与中国银行股份有限公司深圳上步支行签订《人民币委托贷款合同》，吾思十八期通过委托贷款的方式将收到的款项已经转给了丰华鸿业公司。尽管(2016)沪刑终42号刑事判决认定：“丰华鸿业公司的实际控制人李锐锋在收到上述委贷款后，将大部分资金用于支付前期经营公司的债务、李志刚的顾问费等，少部分用于润泰置业公司开发的中央公园项目及丰华鸿业公司开发的宝华寺项目”，但生效刑事判决认定的事实发生在《合伙协议》签订之后，仅能证明丰华鸿业公司后续使用款项的情况，同《合伙协议》的签订与履行属不同的法律关系，无法证明吾思基金在之前签订《合伙协议》时故意告知虚假情况，隐瞒真实情况，诱使金元百利公司作出错误意思表示。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，因金元百利公司未能举证证实吾思基金在签订《合伙协议》时即存在欺诈故意，且实施了欺诈行为，一审法院对金元百利公司撤销《合伙协议》的诉讼请求不予支持。

金元百利公司的其他诉讼请求是以第一项诉讼请求为基础。且在金元百利公司基于《合伙协议》将款项出资吾思十八期后，款项已成为合伙体即吾思十八期的资产，由于本案吾思十八期仅有两个合伙人，《合伙协议》被撤销，极可能出现合伙企业解散的法律后果。根据《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条“合伙企业解散，应当由清算人进行清算，且清算人应由全体合伙人担任”及《中华人民共和国合伙企业法》第八十九条“合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配”之规定，在吾思十八期事实成立，且未进行清算，未清理合伙期间发生的债权债务的情况下，金元百利公司诉请判令吾思十八期返还出资款项不符合法律规定。另，金元百利公司已代表吾思十八期提起诉讼，向丰华鸿业公司主张权利，本案再主张丰华鸿业公司承担义务，亦不符合法律规定。

综上所述，金元百利公司的诉讼请求不具有事实基础和法律依据，一审法院不予支持。

本院认为，本案二审的争议焦点有二：一是关于金元百利公司与吾思基金订立的《合伙协议》应否撤销的问题；二是关于吾思基金、吾思十八期和丰华鸿业公司是否需要共同向金元百利公司返还出资并赔偿其因此遭受损失的问题。

（一）关于金元百利公司与吾思基金订立的《合伙协议》应否撤销的问题

首先，吾思基金与金元百利公司签订《合伙协议》约定成立有限合伙企业，对外进行股权、债权或组合投资，明确约定了投资目标为丰华鸿业公司，企业所募集的资金用于丰华鸿业公司的宝华寺项目。金元百利公司向吾思十八期缴纳出资49230万元款项后，吾思十八期与中国银行股份有限公司深圳上步支行、丰华鸿业公司签订了《人民币委托贷款合同》，通过委托贷款方式将49230万元转贷给丰华鸿业公司。可见，吾思基金已经按照《合伙协议》约定，将吾思十八期募集的资金投入了协议约定的投资目标丰华鸿业公司，并无欺诈金元百利公司的行为。

其次，根据上海市高级人民法院（2016）刑沪终42号刑事判决所认定的事实，即吾思基金的实际控制人李志刚与丰华鸿业公司的实际控制人李锐锋策划由吾思基金通过设立吾思十八期向李志刚实际控制的丰华鸿业公司名下的宝华寺项目投资，可以认定该二人在《合伙协议》订立前协商达成的合意与《合伙协议》约定投资丰华鸿业公司宝华寺项目的合同目的一致。另外，根据金元百利公司在二审期间举示的上海市高级人民法院（2016）刑沪终42号刑事案件复印材料中李志刚和李锐锋等人的笔录，亦无该二人在事前合谋的供述。因此，尽管丰华鸿业公司实际控制人李锐锋在收到吾思十八期的贷款后将大部分资金挪用，但根据目前查明的事实尚不能证明吾思基金在与金元百利公司签订《合伙协议》之前即与李锐锋形成了挪用基金款项的合意。

最后，关于吾思基金在与金元百利公司签订《合伙协议》之前提供的《尽职调查报告》是否存在虚构事实和隐瞒真相的问题。《尽职调查报告》系吾思基金对其拟开展项目的一个整体介绍而非邀约。该报告宣称“吾思基金团队管理资产规模30亿元以及中国银行深圳分行累计为其发行近10亿元私募基金”，无论是否存在对自身实力的不合理夸大，金元百利公司作为专业的基金投资公司，在作出上亿元资金投入前均负有必要的注意义务，应对吾思基金的真实实力进行必要的核实。《尽职调查报告》作出了“资金通过委托贷款进入丰华鸿业公司账户后，将转入由政府设立的‘官渡区宝华寺城中村改造项目指挥部’专用账户并由政府监管使用，专项用于宝华寺项目的征地拆迁，从而保证委托贷款的资金安全”的介绍，但资金在进入丰华鸿业公司账户后，丰华鸿业公司并未转入政府设立的账户并专项用于宝华寺项目，此为实际履行过程中发生的客观事实，但不能仅凭此认定吾思基金在作出《尽职调查报告》时即明知资金进入丰华鸿业公司账户后不会进入指挥部专用账户，且不会专款专用。《尽职调查报告》对于还款来源和债务人资产规模的陈述仅仅是根据当时的情况对未来还款保证所作的预估，不能以此后的实际情况来推定吾思基金在作出《尽职调查报告》时即存在故意虚构和隐瞒真实情况的行为。关于《尽职调查报告》中对丰华鸿业公司及其还款保证人的资产规模的陈述，金元百利公司并未提供证据证明吾思基金关于债务人资产状况的陈述系故意虚构。就债务人的负债规模而言，结合《尽职调查报告》作出的时间和债务人及还款保证人对外债务的发生时间来看，《尽职调查报告》是在2013年6月作出的，而债务人及还款保证人的部分债务是发生在《尽职调查报告》作出及《合伙协议》订立之后，其中包括2013年7月23丰华鸿业公司的实际控制人李锐锋和法定代表人张立新向杨明勋所借的2.1亿元。因此，金元百利公司主张吾思基金在《尽职报告》中故意隐瞒债务人债务规模的事实不成立。

（二）关于吾思基金、吾思十八期和丰华鸿业公司是否需要共同向金元百利公司返还出资并承担相应的损失的问题

首先，吾思基金不负有向金元百利公司返还出资款及利息的义务。合伙人的出资对象是合伙而非其他合伙人，因此金元百利公司的出资对象是合伙企业吾思十八期而非另一合伙人吾思基金。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十条“合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产”的规定，金元百利公司的出资构成合伙企业吾思十八期的财产，吾思基金并未取得金元百利公司的出资款。尽管吾思基金作为普通合伙人曾实际占有并控制合伙企业的财产，但从性质上看其是以合伙事务执行人的身份代表合伙企业占有和控制合伙资产的，而且吾思基金作为合伙事务的执行人已将金元百利公司的出资款根据《合伙协议》的安排通过委托贷款借给了丰华鸿业公司，吾思基金并未取得合伙财产的所有权。因此，金元百利公司要求吾思基金向其返还出资款及利息的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。

其次，丰华鸿业公司也没有向金元百利公司返还出资款及利息的义务。从法律关系上看，丰华鸿业公司是合伙企业吾思十八期的债务人，而非合伙人金元百利公司的债务人。尽管丰华鸿业公司从吾思十八期取得的贷款在事实上来源于金元百利公司的出资，但从法律关系上看，其取得贷款资金的依据是其与吾思十八期之间的借款合同而非金元百利公司签订的《合伙协议》，因此金元百利公司与丰华鸿业公司之间不存在直接的法律关系。而且，丰华鸿业公司与吾思十八期之间的债权债务关系已经由金元百利公司代表吾思十八期在另案中提起诉讼，生效民事判决已经判令丰华鸿业公司向吾思十八期偿还借款本金及利息。故金元百利公司要求丰华鸿业公司向其承担出资款及利息的返还义务缺少事实及法律依据，本院不予支持。

最后，吾思十八期作为金元百利公司的出资对象，在符合法定条件的情况下，金元百利公司可以要求吾思十八期向其返还出资款。但本案中，金元百利公司关于《合伙协议》系另外一名合伙人吾思基金以欺诈的手段使其在违背真实意思的情况下订立的主张并不成立。此外，金元百利公司并未提供证据证明合伙企业吾思十八期存在《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条规定的解散事由。在合伙企业尚未解散且未完成清算的情况下，金元百利公司无权直接要求吾思十八期返还出资。因此，金元百利公司要求吾思十八期返还出资款的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。

另外，金元百利公司在二审期间向本院递交了撤回第四项上诉请求即本案金元百利公司因行使撤销权所产生的诉讼费、律师费、保全费及保全担保费等费用由吾思基金、吾思十八期、丰华鸿业公司承担的申请。本院认为，金元百利公司撤回其上诉请求，是其行使诉权处分权的体现，且不违反社会公共利益，依法予以确认。

理解上海金元百利资产管理有限公司、深圳吾思十八期股权投资基金合伙企业合伙协议纠纷案（“金元百利案”）：

（1）在金元百利案中，2013年7月，吾思基金前身深圳吾思股权投资基金管理有限公司同金元百利公司的前身上海金元惠理资金管理有限公司签订《合伙协议》，约定吾思基金为普通合伙人，金元百利公司为有限合伙人，二公司同意按照本协议约定的条款及条件成立有限合伙企业，约定“企业所募集的资金，需预留合伙企业费用及投资所产生的相关费用，剩余部分资金通过中国银行以委托贷款的方式全部投资于丰华鸿业公司，资金用于丰华鸿业公司的宝华寺项目”，《合伙协议》签订后，金元百利公司于2013年8月13日至2013年12月13日向吾思十八期实缴出资49230万元，款项汇入后，吾思十八期与中国银行股份有限公司深圳上步支行、丰华鸿业公司签订《人民币委托贷款合同》，通过委托贷款的方式，将49230万元转贷给丰华鸿业公司，之后丰华鸿业公司实际控制人李锐锋在收到吾思十八期的贷款后将大部分资金挪用，金元百利公司起诉要求撤销《合伙协议》并要求吾思基金、吾思十八期和丰华鸿业公司共同返还前述款项；

（2）法院拒绝撤销《合伙协议》，理由是并无证据证明案涉合伙协议系欺诈订立，“尽管丰华鸿业公司实际控制人李锐锋在收到吾思十八期的贷款后将大部分资金挪用，但根据目前查明的事实尚不能证明吾思基金在与金元百利公司签订《合伙协议》之前即与李锐锋形成了挪用基金款项的合意”，法院还认为吾思基金不负有向金元百利公司返还出资款及利息的义务，“合伙人的出资对象是合伙而非其他合伙人，因此金元百利公司的出资对象是合伙企业吾思十八期而非另一合伙人吾思基金。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十条“合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产”的规定，金元百利公司的出资构成合伙企业吾思十八期的财产，吾思基金并未取得金元百利公司的出资款。尽管吾思基金作为普通合伙人曾实际占有并控制合伙企业的财产，但从性质上看其是以合伙事务执行人的身份代表合伙企业占有和控制合伙资产的，而且吾思基金作为合伙事务的执行人已将金元百利公司的出资款根据《合伙协议》的安排通过委托贷款借给了丰华鸿业公司，吾思基金并未取得合伙财产的所有权”，丰华鸿业公司也没有向金元百利公司返还出资款及利息的义务，“从法律关系上看，丰华鸿业公司是合伙企业吾思十八期的债务人，而非合伙人金元百利公司的债务人。尽管丰华鸿业公司从吾思十八期取得的贷款在事实上来源于金元百利公司的出资，但从法律关系上看，其取得贷款资金的依据是其与吾思十八期之间的借款合同而非金元百利公司签订的《合伙协议》，因此金元百利公司与丰华鸿业公司之间不存在直接的法律关系。而且，丰华鸿业公司与吾思十八期之间的债权债务关系已经由金元百利公司代表吾思十八期在另案中提起诉讼，生效民事判决已经判令丰华鸿业公司向吾思十八期偿还借款本金及利息”，吾思十八期作为金元百利公司的出资对象，在符合法定条件的情况下，金元百利公司可以要求吾思十八期向其返还出资款，“在合伙企业尚未解散且未完成清算的情况下，金元百利公司无权直接要求吾思十八期返还出资”。